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  Concepto 17 de 2009 Oficina Jurídica Nacional
 
  Fecha de Expedición: 13/03/2009  
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OFICINA JURÍDICA NACIONAL

CONCEPTO No. 17

Memorando No.

Ciudad y fecha: Bogotá, D. C., 13 de marzo de 2009

Para: Doctora Luz Dary Ávila Dávila Jefe Oficina de Prestaciones Económicas

Referencia: Oficio CPS-0083 del 02 de febrero de 2009 recibido el 03 del mismo mes y año.

Respetada Doctora:

De manera atenta y en relación con el oficio de la referencia mediante el cual se solicita concepto sobre la aplicación de la circular Conjunta 000069 de 2008 emitida por el Ministerio de Protección Social y el Ministerio de Hacienda y Crédito Publico, con ocasión de la consulta realizada por UNISALUD - Sede Manizales, en relación a la prescripción de la acción para el cobro de las cuotas partes pensionales, esta Oficina Jurídica se permite emitir concepto en los siguientes términos:

FUENTE FORMAL

- Decreto 2921 de 1948

- Decreto 1848 de 1969

- Decreto 2709 de 1994

- Ley 1066 de 2006

- Decreto 4473 de 2006

- Circular conjunta 00069 de 2008 Ministerio de Protección Social y el Ministerio de Hacienda y Crédito Público

DESCRIPTORES

- Circular Conjunta 000069 de 2008 del Ministerio de Protección Social y el Ministerio de Hacienda

- Prescripción de las cuotas partes pensionales

- Interrupción del término de prescripción de las cuotas partes pensionales

PROBLEMAS JURÍDICOS

I Interrupción de la prescripción

1 ¿En los casos en que la cuenta de cobro haya sido presentada sin todos o sin algunos de los documentos señalados en la Circular Conjunta 000069 de 2008, se debe considerar interrumpida la prescripción o no?

A este respecto se debe señalar en primer lugar que el artículo 4 de la Ley 1066 de 2006 establece como término de prescripción para ejercer el derecho al recobro de las cuotas partes pensionales, el termino de 3 años contados a partir del pago de la mesada pensional respectiva.

Así mismo la Circular Conjunta 000069 de 2008 emitida por el Ministerio de Protección Social y el Ministerio de Hacienda y Crédito Publico, señala en cuanto al término de prescripción de 3 años siguientes al pago de la mesada pensional respectiva para ejercer el derecho al cobro de las cuotas partes pensionales, que este puede ser interrumpido únicamente por la reclamación de pago, es decir con la presentación de la cuenta de cobro, hasta por un termino igual, en donde para que dicho cobro proceda y así mismo proceda la interrupción de la prescripción, debe haberse constituido el título que fundamenta el cobro.

En desarrollo de lo anterior se debe decir en cuanto al título que fundamenta el cobro que para su constitución debe tenerse en cuenta el procedimiento establecido para el efecto por el artículo 83 del decreto 1848 de 1969 en concordancia con lo señalado en el artículo 2 del Decreto 2921 de 1948, en los cuales se establece que la Caja de Previsión Social que tenga a su cargo el reconocimiento de una pensión junto con otras entidades, la debe poner en conocimiento de estas, remitiendo la copia del proyecto de Resolución y los documentos que sean necesarios para que cada una de dichas entidades pueda establecer si son correctos y si esta obligada a concurrir con lo cuota asignada, debiendo dentro de los 15 días hábiles siguientes manifestar si la acepta o la objeta y en caso de guardar silencio se aplicará el silencio administrativo positivo, con lo cual se entiende que las entidades que reconocen pensiones, llámense Cajas, Fondos de Previsión Social y Entidades Administradoras del Régimen de Prima Media, tienen la obligación de agotar el procedimiento de remisión a las entidades concurrentes del "Proyecto de Resolución" junto con los documentos que acrediten el derecho y en general que lo soportan, lo que deviene en la emisión de la cuenta de cobro, la cual debe ir acompañada por los actos de reconocimiento de las prestaciones donde se haya aplicado la figura de la cuota parte pensional y los soportes que dieron origen al reconocimiento de la prestación tales como: el registro civil de nacimiento, certificados de tiempos de servicio y de factores de salario; así como el Acto Administrativo de la entidad concurrente donde acepte la obligación impuesta o la constancia de su notificación y de la configuración del silencio administrativo positivo, en esta medida se aclara que los documentos enunciados por la Circular Conjunta 000069 de 2008 no son taxativos, y lo que se busca es la configuración del título como fundamento para ser exigido su cobro.

CONCLUSIÓN

Si la cuenta de cobro se ha presentado sin todos o sin algunos de los documentos señalados en la Circular Conjunta 000069 de 2008 no se interrumpe la prescripción, esta solo se interrumpe con la presentación de la cuenta de cobro acreditando en debida forma la constitución del título que lo fundamenta, el cual se entiende como la causa legal para el cobro.

2. ¿En los casos en que la cuenta de cobro haya sido presentada sin todos o sin algunos de los documentos señalados en la circular conjunta, pero existen en el expediente pensional los documentos que soportan la obligación (consulta, documentos que acreditan el derecho y la liquidación, resolución de reconocimiento), se debe considerar interrumpida la prescripción o no?

En este punto se reitera lo señalado anteriormente en cuanto los documentos mencionados en la Circular conjunta 000069 de 2008, es decir que no son taxativos, lo que se busca es que se soporte el título que fundamenta el cobro así como la aceptación de la obligación o en su defecto la configuración del silencio administrativo positivo.

Ahora bien, si los documentos que soportan la obligación obran en el archivo de la Caja o entidad de previsión social que debe concurrir al pago de la cuota parte pensional respectiva, su obligación es la de efectuar dicho pago en la porción que le corresponda de acuerdo al tiempo aportado a dicha Caja y no actuar negligentemente esperando a que la entidad que reconoció la pensión deba efectuar el respectivo proceso de cobro o permitir simplemente que opere el fenómeno de la prescripción.

CONCLUSIÓN

Si, en el entendido de que si la entidad obligada a concurrir en el pago de la prestación cuenta con los documentos y soportes que acreditan la configuración del título, es porque se surtió ante ella el procedimiento para el reconocimiento y pago de la cuota parte respectiva, por lo tanto con la simple presentación de la cuenta de cobro se considera interrumpido el término de la prescripción, ya que lo que se busca es que se encuentre debidamente acreditado el título que la fundamenta.

En concordancia con lo anterior es menester anotar que si la entidad obligada a concurrir en el pago de una mesada pensional cuenta con los documentos que dan origen al reconocimiento de la prestación y el acto administrativo donde acepta la obligación, la constancia de su notificación y del silencio administrativo positivo, es deber de dicha entidad concurrir al pago de la cuota parte pensional correspondiente sin necesidad de que se efectúe el cobro respectivo por parte de la entidad que reconoció la pensión.

3. ¿En los casos en que la cuenta de cobro haya sido presentada sin todos o sin algunos de los documentos señalados en la Circular Conjunta, pero luego son allegados de oficio o a solicitud, se debe considerar interrumpida la prescripción en la fecha de la presentación de la cuenta de cobro o en la fecha en que se presenten todos los documentos completos?

De conformidad con lo expuesto para la pregunta numero 1, se tiene que en caso de que la cuenta de cobro haya sido presentada sin todos o sin algunos de los documentos constitutivos del título que la fundamenta y estos sean allegados posteriormente ya sea de oficio o por solicitud de la entidad respectiva, se considera interrumpida la prescripción en el momento en que se acredite en debida forma dicho título, siendo una condición para que la presentación de la cuenta de cobro proceda.

CONCLUSIÓN

El término de la prescripción para el cobro de las cuotas partes pensionales se debe considerar interrumpido a partir del momento en que se acredita efectivamente el título que soporta dicho cobro.

4. ¿En caso de que los cobros presentados antes de la expedición de la Circular Conjunta cuales serian los documentos a exigir para considerar interrumpida la prescripción?

En este orden de ideas es menester aclarar que lo señalado en la Circular Conjunta 000069 de 2008, en cuanto al procedimiento para el cobro de cuotas partes pensionales y los documentos que acreditan el derecho, simplemente recoge lo establecido para el efecto por los Decretos 1848 de 1969 y 2921 de 1948, en los cuales, como se mencionó anteriormente, se establece que la Caja de Previsión Social que tenga a su cargo el reconocimiento de una pensión junto con otras entidades, la debe poner en conocimiento de estas, remitiendo la copia del proyecto de Resolución y los documentos que sean necesarios para que cada una de dichas entidades pueda establecer si son correctos y si esta obligada a concurrir con lo cuota asignada, es decir, se debe remitir copia del Proyecto de Resolución y los documentos que la soporten, aquellos necesarios para que la entidad a la cual se le va consultar pueda establecer si esta obligada a concurrir con la cuota que se le asigna, entre los cuales deben encontrarse por obvias razones: documento de identificación, partida de bautismo o registro civil de nacimiento, la certificación laboral en donde conste el tiempo de servicio, factores de salario y la entidad a la cual fueron efectuados los aportes correspondiente, para efectos de verificar la distribución del valor de la pensión entre las entidades públicas, el cual debe ser a prorrata del tiempo laborado y cotizado, así como la liquidación del mismo, por lo cual no existe diferencia alguna entre los documentos presentados antes y después de la expedición de la Circular Conjunta 000069 de 2008 por parte del Ministerio de Protección Social y del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, reiterándose que los documentos señalados por dicha Circular no son obligatorios ni taxativos.

CONCLUSIÓN

No existe diferencia respecto a los documentos que constituyen el título que soporta el cobro antes y después de la expedición de la Circular conjunta 000069 de 2008.

II Término de la prescripción

1. Dado que la fecha de efectividad de la pensión no es la fecha de pago de la mesada ¿La prescripción se debe contar desde la fecha de pago independientemente de la efectividad de la mesada?

El artículo 4 de la Ley 1066 de 2006 estable en cuanto al momento a partir del cual comienza a correr la prescripción:

"Artículo 4. Cobro de intereses por concepto de obligaciones pensionales y prescripción de la acción de cobro. Las obligaciones por concepto de cuotas partes pensionales causarán un interés del DTF entre la fecha de pago de la mesada pensional y la fecha de reembolso por parte de la entidad concurrente. El derecho al recobro de las cuotas partes pensionales prescribirá a los tres (3) años siguientes al pago de la mesada pensional respectiva. La liquidación se efectuará con la DTF aplicable para cada mes de mora.

(...)" (Subrayado y negrilla fuera del texto)

De conformidad con lo anterior tenemos que la norma es lo suficientemente clara para establecer la fecha o el momento a partir del cual comienza a correr el término de prescripción, entendiéndose que no hay lugar al pago de las cuotas partes pensionales cuando hayan transcurrido mas de 3 años contados a partir del pago de la mesada pensional respectiva.

En cuanto a la fecha de efectividad de la pensión, es menester aclarar que la pensión se hace efectiva una vez el servidor público acredite el retiro del servicio y en caso de que no tenga esta calidad, en el momento en se acredite la desafiliación del sistema, momento en el cual se debe proceder por parte de la entidad se previsión social, llámense Caja, Fondo de Previsión Social o Entidad Administradora del Régimen de Prima Media, a la inclusión en nómina de la prestación reconocida, de acuerdo con lo establecido por el articulo 2 del Decreto 2709 de 1994, entendiéndose que la fecha en la cual se hace efectiva la prestación es la misma a partir de la cual se comienza a efectuar el pago de la misma.

CONCLUSIÓN

El término de la prescripción para el cobro de las cuotas partes pensionales debe contarse a partir del pago de la mesada pensional respectiva, de acuerdo con lo señalado por el artículo 4 de la Ley 1066 de 2006.

2. Dado que en un año se presentan varias cuentas de cobro ¿La prescripción se cuenta para cada una de las cuentas o se acumula a las demás hasta la última?

De conformidad con la lectura hecha anteriormente del articulo 4 de la Ley 1066 de 2006, es decir que el término de prescripción del derecho al recobro de las cuotas partes pensionales prescribe a los 3 años siguientes al pago de la mesada respectiva, se debe entender que cada cuenta de cobro es independiente a las demás, por cuanto una vez se acepta la cuota parte pensional u opera el silencio administrativo positivo y se expide por parte de la entidad respectiva la Resolución definitiva que reconoce la pensión, el deber de las entidades de previsión social obligadas a concurrir es pagar la cuota parte que le corresponde mensualmente

Es así como si la cuenta de cobro corresponde al pago de una mesada pensional debe ser tomada individualmente constituyendo una obligación autónoma, de la misma manera y en caso en que se presenten cuentas de cobro que correspondan a varias mesadas debe ser desglosada con el fin de verificar la obligación del pago de cada una.

CONCLUSIÓN

El término de la prescripción debe ser contado individualmente para cada cuenta de cobro si corresponde al pago de la cuota parte de una mesada pensional, en el entendido de que la prescripción extingue la facultad que tiene la entidad que reconoció la pensión de efectuar el cobro de cada cuota parte pensional dejada de cancelar.

III Aplicación de la prescripción:

1. ¿En atención a la Circular Conjunta, oficiosamente se deben excluir las cuotas partes cuando hayan transcurrido mas de tres años contados a partir del pago de la mesada pensional respectiva, aunque se hayan hecho cobros periódicos en los últimos tres años, o se deben seguir cobrando y solo en caso de que la entidad deudora alegue la prescripción excluirlas?

Se reitera lo establecido anteriormente en cuanto a la interrupción de la prescripción y lo señalado por la Circular Conjunta 000069 de 2008, respecto al término de prescripción el cual se interrumpe por un término igual, es decir de 3 años, con la presentación de la cuenta de cobro.

De conformidad con lo anterior y en cuanto a la exclusión oficiosa o a petición de parte de las cuotas partes cuando hayan trascurrido mas de 3 años contados a partir del pago de la mesada pensional respectiva, aun habiéndose efectuado cobros periódicos en los últimos 3 años, se aclara que si bien es cierto el término de prescripción para el cobro de dichas mesadas es de 3 años también es cierto que este término se interrumpe con la presentación de la cuenta de cobro, siempre y cuando se haya constituido en debida forma el título que la fundamenta.

Por otra parte y en caso de que la cuenta de cobro no cumpla con los requisitos establecidos y hayan transcurrido 3 años contados a partir del pago de la mesada pensional respectiva, es obligación de la entidad excluir dicha obligación de oficio decretando su prescripción en cumplimiento de lo establecido por el Articulo 4 de la Ley 1066 de 2006.

CONCLUSION

Es deber de la entidades que reconocen la pensión decretar de manera oficiosa la prescripción para el cobro las cuotas partes pensionales si han transcurrido 3 años a partir del pago de la mesada pensional respectiva, siempre y cuando en esos 3 años no se haya presentado la cuenta de cobro respectiva o si habiéndose presentado, no se acredite en debida forma la constitución del título que la fundamenta.

2. En los casos en que las entidades deudoras aleguen la prescripción ¿Se debe enviar una nueva cuenta de cobro excluyendo las mesadas prescritas o se debe expedir un acto administrativo declarando la prescripción de las mesadas que la caja considere prescritas, de acuerdo con el criterio que se fije para dar por interrumpida la prescripción?

En cuanto al trámite a seguir cuando las entidades que se encuentran obligadas a concurrir en el pago de una pensión aleguen la prescripción, tenemos que el Decreto 4473 de 2006, que reglamenta la Ley 1066 de 2006, señala en cuanto al procedimiento para ejercer las acciones de cobro, que se debe aplicar el establecido por el Estatuto Tributario:

"Artículo 5. Procedimiento aplicable. Las entidades objeto de la Ley 1066 de 2006 aplicarán en su integridad, para ejercer el cobro coactivo, el procedimiento establecido por el Estatuto Tributario Nacional o el de las normas a que este Estatuto remita."

Es así como el Estatuto Tributario establece en cuanto a la prescripción de las acciones de cobro que esta debe ser decretada ya sea de oficio o a petición de parte, es decir por medio de acto administrativo emitido por la autoridad competente

CONCLUSIÓN

La prescripción de las acciones de cobro debe ser decretada ya sea de oficio o a petición de parte, es decir declarada por medio de acto administrativo emitido por autoridad competente.

Este concepto se emite de conformidad con el Artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.

Cordialmente,

MARÍA MERCEDES MEDINA OROZCO

Jefe